最新中国经营者集中案例下的相关市场界定和市场份额

为了经营者集中申报能走简易程序,把相关市场界定得比较宽是否就成功率高?大企业收购很小的企业(指市场份额的大或小),是否肯定获得反垄断机构无条件批准?最近的两个多月内,市场监管总局相继对两起收购附条件批准,它们是诺贝丽斯公司收购爱励公司(“诺贝丽斯/爱励案”)、丹纳赫公司收购通用电气生物制药业务(“丹纳赫/通用生物制药案”)。


结合我们近期办理的数起较快获得无条件批准案件的经验,基于我们对上述两案例的观察,本文将回答开头的问题并进行总结。


一、相关市场界定


经营者集中反垄断申报需要界定相关市场。相关市场是指经营者就特定商品或服务进行竞争的商品和地域范围,比如我国监管机构对可口可乐收购汇源的反垄断审查认定相关市场为中国果汁饮料市场,对沃尔玛收购纽海控股(其下有“1号店”)股权的审查认定相关市场为中国B2C网上零售市场。


现实中,需要做反垄断申报的企业基本都希望能以简易案件申报,适用简易程序,因为该程序更快。为能适用简易程序,市场份额非常重要,参与集中的经营者在同一相关市场的市场份额之和必须小于15%,在上下游市场的市场份额必须均小于25%。而确定市场份额的前提是界定相关市场。简易案件都需要提交一张公示表,供市场监管总局反垄断局(“反垄断局”)官网公示,表中列出交易概况、参与集中的经营者简介、简易案件理由、相关市场和市场份额(区间表示)。公示期10天,期间第三方可就该案是否应被认定为简易案件向反垄断局提出意见。


诺贝丽斯/爱励案中,根据去年12月20日市场监管总局的审查决定公告,申报人起初以简易案件申报,理由是交易双方在同一相关市场的市场份额之和小于15%,公示表列出的相关市场为中国铝板带市场,双方的份额均为0-5%。但公示期内第三方提出异议,之后总局撤销简易案件立案,要求申报人按非简易案件重新申报。重新申报后,市场监管总局审查认定相关市场应界定为中国汽车车身铝薄板内板市场和外板市场。在这两个相关市场中,诺贝丽斯、爱励的市场份额为65%-70%、5%-10%。基于交易方较高的市场份额等因素,市场监管总局最终决定对申报附条件批准。


上述案例申报人最初界定的铝板带市场实质性宽于总局认定的汽车车身铝薄板内板市场和外板市场。由上可见相关市场界定直接决定了市场份额的大小,影响到是否可适用简易程序,甚至可能影响到案件能否获无条件批准。


二、市场份额


如果一项并购导致了很高的市场集中度,则可能不利于竞争,从而被反垄断机构附加限制性条件。市场集中度可通过市场份额计算,常用赫氏指数(相关市场中每个经营者市场份额平方的相加)衡量,该指数的范围为0-10000。并购后市场集中度越高,产生的市场集中度增量越大,越会受到反垄断机构关注。

若同一相关市场的并购发生在两个小企业之间,一般对竞争不会有不利影响;如果发生在两个大企业之间,则很可能有不利竞争影响;如果发生在一大一小企业之间,不少人认为对竞争不会有不利影响。实际上最后这种情形一定程度对竞争可能有不利影响。


在今年2月末公告的丹纳赫/通用生物制药案中,市场监管总局基于市场份额和集中度等因素,认为该收购在多个相关市场可能会限制竞争。例如在全球离子交换介质市场,丹纳赫和通用生物制药的市场份额分别为0-5%和55-65%,赫氏指数增量为260。我们据此推算丹纳赫更确切的市场份额为2-2.36%。可见如果一个相关市场中的大企业(如通用生物制药市场份额55-65%)和小企业(如丹纳赫市场份额仅2-2.36%)发生并购,仍然可能被认为有不利竞争影响。


三、总结


1. 一般而言,相关市场界定得窄,经营者市场份额大,界定得宽,市场份额低,但也不绝对。为了能走简易申报程序,企业往往希望相关市场宽一些。但是过宽的市场界定会受到监管机构或第三方的挑战,可能导致监管机构的补充问题、重新以非简易案件申报等后果,这反而会延长申报和审查时间,不利于申报人和及时交割。理想方式是既可以走简易程序,相关市场界定又比较合适。

2. 市场份额的计算要有据、科学,通常以销售额,有时也以销售量或其他口径计算。


3. 从反垄断申报角度,不能对大企业和小企业间的并购掉以轻心。如果一方市场份额很大,另一方即使份额很小,也可能被认为会限制竞争,需要仔细分析,尽可能回应好监管机构或第三方的质疑。


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