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商务部认为上下游并购产生封锁效应的情形

在实践中,通过并购获得控制权且达到营业额标准的企业需要向中国商务部提交经营者集中申报,商务部审查并购对市场竞争的影响。不少并购涉及相关领域的上下游业务,如并购一方是提供网上销售渠道服务的电商,另一方是使用销售渠道服务的实体经销商。对于涉及上下游业务的并购,如果商务部在审查中认为会产生纵向封锁效应,则有可能对并购附加条件才予以放行。

纵向封锁是指并购一方在上游具有市场优势地位,在与下游的另一方进行并购后,其利用优势地位在下游市场产生排除竞争的效应。也适用于并购一方在下游具有市场优势地位,另一方处于上游市场的类似情况。我们梳理了过往案例,发现商务部认为的纵向封锁情形包括:

情形1:A收购B,A和C是上游主要的供应商,B和D是下游主要的经营者,A可接触到下游经营者的保密信息,下游经营者难以转换上游供应商,A可能使用前述保密信息排除下游竞争。

情形2:A收购B,A是下游市场竞争者,B为多家下游厂商的独家供应商,A可能通过B接触到A的同业竞争者的保密信息,从而限制下游竞争。

情形3:A与B设立合资企业,B在上游市场份额高,A在下游市场份额高,合资企业从事B业务,A可决定合资企业不向A的竞争者供应。

情形4:A和B设立合资企业,A在上游有市场控制力,B是下游市场竞争者之一,合资企业从事B业务,A可能对合资企业和其他下游市场经营者采取区别性的供给策略。

情形5:A、B、C设立合资企业,合资企业从事的业务属于A的下游,A在上游有市场控制力,可能会对下游其他经营者的技术授权作出歧视性安排。

情形6:A收购下游的B,A在上游有标准必要专利,A有动机排除下游竞争。

情形7:A收购B,A在上游市场具有支配地位,B是下游市场竞争者之一,拥有众多下游市场的专利。A有动力对下游其他经营者实施差别待遇,并利用其支配地位,将获得的B的专利以不合理的条件许可给相对方。

情形8:A收购B,A是下游市场经营者,B为多家下游厂商的独家供应商,B可能会对A以外的其他下游经营者在供货稳定性、质量、价格等方面作不利安排。

情形9:A收购B,A在上下游均有业务,交易后A获得上游市场的支配地位,有能力对其下游竞争者产生封锁效应。

情形10:A收购B,A是下游市场主要经营者之一,B为上游主要供应商之一,A在未来可能增加从B的采购量,增加其他上游供应商进入A采购渠道的难度。

如果一项并购被商务部认为存在纵向封锁效应的上述或其他情形,商务部可能要求并购方履行非歧视性供应或销售、对第三方有关保密信息采取防火墙措施等义务,作为批准交易的条件。鉴于上下游并购的情况不尽相同,是否可能存在封锁效应取决于具体个案,商务部将在案件审查过程中具体分析并予以认定。本文只是我们对商务部过往有关案例的初步观察,仅供企业参考。

                                                                             

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